浅谈重庆市软件产业专利保护与支持

张儒雅

张儒雅

（重庆大学法学院，重庆400010）

中图分类号：TP31文献标识码：A文章编号：1003-2738（2012）02-0328-01

摘要：计算机软件技术现阶段的保护主要依赖于著作权，对其进行专利保护，能够鼓励激发人们的发明创造性，也有利于技术创新。重庆市软件专利保护具备物质基础、产业政策导向及企业自身能动作用三项条件。因此，对计算机软件专利保护可以从加大软件自主创新、加强人才培养和提高专利转化为生产力的效率等方面入手。

关键词：计算机软件；专利保护；建议

一、计算机软件专利相关问题

（一）计算机软件著作权保护。

在以科学技术为第一生产力的今天，计算机软件技术在当今经济生活各个领域都占有重要地位，世界上各个国家和地区都积极采取各种措施发展本国的计算机软件产业。然而，计算机软件的保护模式却有所不同，主要包括著作权保护、专利保护、商业秘密保护和专门立法保护。[1]

现阶段对计算机软件的保护主要依赖于著作权的保护，依据《中华人民共和国著作权法》的规定，著作权人所专有的复制权不得侵犯，抄袭、剽窃等行为都属于侵权。这样，就可以在一定程度上避免因计算机软件本身容易复制的特点而容易被侵权的后果。但是著作权法保护的是计算机软件的表现形式，其核心是防止复制，但是对思想内容的保护则无能为力。然而，软件的最具价值的核心部分正是创作思想，在于其设计原理、算法模型、处理过程和运算方法等等，它们是决定一款计算机软件能否成功的关键。著作权保护这种缺陷，使软件权利人所应有的权利范围中出现了空白区域。

由于计算机软件的发展涉及到第三产业等电子新兴产业的发展，它与产业结构调整也是息息相关的，所以很多国家和地区政府充分利用各种手段，鼓励人们发挥创造性，积极促进专利等知识产权的发展。重庆市知识产权局在实施重点产业集群专利引领工程中，深入调研并征求多方意见，与有关部门共同拟定了重庆市《关于发挥专利作用促进产业结构调整的意见》，建立了专利促进产业结构调整长效机制，并与有关部门一道开展战略性新兴产业发展规划的编制工作。

（二）计算机软件专利权保护。

对计算机软件进行专利保护，能够鼓励激发人们的发明创造性，也有利于技术创新，同时可以确保专利权人的各项权益不受侵害的条件，使其充分公开其技术，让人们依法有偿利用、推广并不断在此基础上进行创新，同时可以使专利权人获得一定经济利益。

虽说国家和地方制定了各种政策鼓励和支持软件专利权的申请，但是在实践中仍然存在很大的问题。首先，专利的授权难度较大。并不是所有的计算机软件都能获得专利保护。根据中国专利《审查指南》规定，不与硬件或工程结合的软件将不受专利保护，当然这个问题可以在专利撰写文件中以软硬结合的描述方式予以克服。此外，专利保护要求计算机软件具有新颖性、创造性和实用性三大条件。[2]其中，新颖性要求计算机软件必须是新开发的，否则将被排除在专利授权范围之外；创造性要求软件同已有技术相比，具有非显而易见性；实用性要求软件能够制造或使用，并产生积极的效果。这些条件要求太高，这就使得大多数软件都得不到专利保护。第二，专利的审查程序复杂。计算机软件一般只能申请发明专利，而发明专利审查程序复杂，费用较高，耗时较长，通常一项发明专利申请的提出到审查、授权至少要需要2～3年左右才能完成，这与计算机软件更新换代较快，商业寿命较短的特点不太适应。

二、重庆市软件专利保护的条件

（一）物质基础。

重庆市抓住中央直辖、三峡工程建设、西部大开发三大历史性机遇，大力调整经济结构，积极扩大开放，深化体制改革，加快基础设施建设，经济社会全面发展，综合力进一步增强，主要经济指标在西部12个省区中均在前5位以内。

（二）产业政策导向。

国家为了坚持知识产权战略，促进企业自主创新，发展高新技术产业，制定了一系列政策，重庆市也积极响应。如重庆市已经正式启动自主创新产品的认定——凡是拥有核心专利、自主品牌，并已上市销售的“重庆造”，都有望通过认定进入国家优先采购目录。这些政策加强了企业自主创新的积极性，为发展高新技术产业，促进产业结构调整提供了政策导向和指导方针。

（三）企业自身能动作用。

以重庆市西永微电子园区为例，在国家和地方的政策导向下，其积极响应并做出实际行动，制定出台了《重庆西永微电子产业园区促进知识产权工作暂行办法》《重庆西永微电子产业园区建设管理委员会关于园区内软件企业CMM/CMMI认证及其他相关认证资助资金管理暂行办法》等，促进园内各企业重视知识产权，加强自主创新，使企业增强了主动性和积极性。

三、对重庆市软件产业专利保护的建议

（一）加大软件自主创新。

互联网上有这样一篇文章，叫《中国软件业有没有、要不要自主创新》，其中提到了目前软件自主创新存在的一些问题，如盗版软件对正版软件的冲击，中国软件企业多小散密的缺陷，“软件产业族群、资本市场不成熟，程序员年龄限制以及高校教育与实际脱节”等具体问题，都对中国软件自主创新造成了不小的阻碍。针对软件专利这方面来说，软件专利的载体便是软件，软件的创新就意味着该载体之上可以承载一项或者多项软件专利，所以软件的自主创新是最首要的一点。

（二）加强人才培养。

现阶段人才培养的主要阵地就是高校，重庆市目前重庆重点高校为依托，建立起重庆市最为基础和核心的人才培养基地，知识产权人才的培养也初步形成一定体系和规模，但是仍然存在一定问题。知识产权涉及的领域极为广泛，但是知识产权人才的培养主要在法律领域，各类高校会开设知识产权法等基础课程来培养学生。但是目前从事专业性较强的工作，如专利审查员等绝大部分工作，除了要求具备知识产权相关法律知识基础以外，更重要的是要具备扎实的理工科专业背景，熟悉电脑等现代办公设备的使用。这样的要求导致了现在理工科背景的知识产权人才走俏且供不应求，而文科专业背景的学生从事专业对口工作的却寥寥无几。所以，针对这些问题，高校应当在开设专业课程和课程涉及等方面加强知识产权专业性较强、水平层次较高的课程，以这些课程为依托在高校内部开设知识产权学院，将知识产权人才的培养从各学院本科生抓起，以硕士、博士为知识产权人才培养重点，在选择生源时有针对性地选择具有理工科背景的人才，同时加强对文科专业学生在其他领域方面的教育，多管齐下，培养更多的复合型人才。

（三）提高专利转化为生产力的效率。

专利转化为生产力最重要的环节就是企业的需求和承接能力。如果企业有专利需求但是没有承接该专利的能力，如缺乏人才、设备、资金等，那么专利实施会遇到阻碍。另外就是企业的战略眼光问题，很多专利实施的可行性和价值非常大，但是很多企业却没有长远的战略眼光，认识不到其价值，没有及时“下手”，导致专利异地成交，为其他地区的生产做出贡献。所以企业在这些方面应当重视，积极引进适合本企业的知识产权相关人才，为企业检索选择相关的专利，论证其可实施性和可转化性。

重庆市政府方面也应当积极作为，加强高校及其周边科技企业专利孵化机制建设，以高校和知识产权局等机构为依托，为企业提供对专利成果的认证分析及其价值分析等各方面技术和人才支持，依照专利转化为生产力价值大小给予相应优惠和鼓励。此外，应该积极建设和完善专利展示交易平台，为企业和个人提供专利信息检索提供更加便利的通道；充分利用高交会等科技成果转化平台为企业推荐一些具有较大价值的专利，而不是坐等企业问津。

参考文献：

[1]张玉敏.知识产权法[M].重庆.法律出版社.2005,8。

[2]黄震.计算机软件专利的实质条件研究[D].重庆.西南政法大学.2007。

作者简介：

张儒雅，重庆大学法学院2010级民商法硕士研究生。